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L'incidente probatorio — anticipazione della prova nella fase delle indagini.
Quando la prova non può attendere il dibattimento: il meccanismo che consente al GIP di raccoglierla anticipatamente, con pieno contraddittorio, a garanzia sia della difesa sia delle vittime più vulnerabili.
L'incidente probatorio è il procedimento disciplinato dagli artt. 392-404 c.p.p. che consente di raccogliere anticipatamente, nella fase delle indagini preliminari o dell'udienza preliminare, prove che rischiano di non essere più disponibili o non potrebbero essere assunte con le stesse garanzie in sede dibattimentale. L'istituto costituisce una deroga al principio di immediatezza e concentrazione probatoria tipici del modello accusatorio accolto dal codice Vassalli del 1988: la prova viene formata non davanti al giudice del dibattimento, ma davanti al giudice per le indagini preliminari (GIP), in un'udienza partecipata con il pieno contraddittorio tra le parti. Il verbale dell'audizione o dell'atto compiuto nell'incidente probatorio è poi utilizzabile in dibattimento ai sensi dell'art. 511, co. 2, c.p.p., come se la prova fosse stata assunta in quella sede. Nella ratio dell'istituto si intrecciano due esigenze contrapposte: la tutela del contraddittorio — garantendo al difensore la facoltà di esaminare o controesaminare il testimone già nella fase ante-dibattimentale — e la tutela della prova stessa, che potrebbe degradarsi o andare perduta prima del dibattimento, o la cui assunzione in udienza potrebbe rivelarsi traumatica per la vittima vulnerabile.
Le ipotesi di ammissibilità (art. 392 c.p.p.)
L'art. 392 c.p.p. elenca tassativamente i casi in cui il pubblico ministero o l'indagato possono richiedere l'incidente probatorio. Nella formulazione originaria del 1988, le ipotesi erano limitate a situazioni di irripetibilità oggettiva della prova: il testimone o la persona offesa affetti da grave infermità o da altro impedimento che ne renda impossibile la citazione o la comparizione in dibattimento; il testimone che si trovi in una situazione di libertà limitata che rende l'esame dibattimentale impraticabile o molto difficoltoso; la necessità di procedere a un confronto tra più persone, a una ricognizione di persone o di cose, a un esperimento giudiziale; la perizia che, per la sua natura, risulti irripetibile o richieda operazioni che possono alterare irreversibilmente luoghi, cose o persone. Con la l. 15 febbraio 1996, n. 66 (legge contro la violenza sessuale) è stato introdotto il co. 1-bis dell'art. 392 c.p.p., che ha esteso l'incidente probatorio all'esame del testimone o della persona offesa minorenni nei procedimenti per i reati di cui agli artt. 572, 600-bis, 600-ter, 609-bis, 609-quater e 609-octies c.p., eliminando la condizione del fondato motivo di impossibilità dell'esame dibattimentale: la sola minore età, in combinazione con la gravità dei reati contestati, è di per sé sufficiente a legittimare la richiesta. La disposizione è stata poi estesa, con successive riforme, anche a ulteriori reati e a vittime maggiorenni particolarmente vulnerabili.
«Nel corso delle indagini preliminari il pubblico ministero e la persona sottoposta alle indagini possono chiedere al giudice di procedere all'assunzione della testimonianza o all'esame della persona sottoposta alle indagini su fatti concernenti la responsabilità di altri, quando ricorre una delle seguenti circostanze: a) la persona è affetta da grave infermità o si trova in altra situazione che ne rende impossibile o difficoltosa la citazione; b) la persona è sottoposta a misura cautelare; […] e) deve essere eseguita una perizia che, per la sua complessità o per le operazioni necessarie, non può essere compiuta nel dibattimento; […]»
La tutela delle vittime vulnerabili e dei minori
La disciplina speciale per le vittime vulnerabili costituisce il cuore evolutivo dell'istituto. Con la l. 1 ottobre 2012, n. 172 (ratifica della Convenzione di Lanzarote sulla protezione dei minori contro lo sfruttamento e gli abusi sessuali) l'elenco dei reati che legittimano l'incidente probatorio per le vittime minorenni è stato ulteriormente ampliato. Il Codice Rosso (l. 19 luglio 2019, n. 69) ha poi disposto che nei procedimenti per i reati di maltrattamenti in famiglia (art. 572 c.p.), atti persecutori (art. 612-bis c.p.), violenza sessuale (art. 609-bis c.p.) e altri gravi reati contro la libertà e l'integrità personale, il PM procede con la massima celerità all'incidente probatorio quando la vittima sia particolarmente vulnerabile per età, disabilità, condizione psicologica o per la natura del reato subìto. L'obiettivo è duplice: da un lato evitare la vittimizzazione secondaria, cioè il danno psicologico ulteriore che deriva dalla ripetuta rievocazione dell'esperienza traumatica in sede dibattimentale; dall'altro preservare la genuinità delle dichiarazioni della vittima prima che il decorso del tempo possa incidere sulla sua memoria. Per le vittime minorenni di reati sessuali o di abusi familiari, la giurisprudenza consolidata di legittimità sottolinea l'importanza di assumere la prova il prima possibile dopo la divulgazione dei fatti, secondo i protocolli metodologici elaborati dalla Carta di Noto (nelle edizioni del 1996, 2002 e 2011), che fornisce linee-guida per la conduzione scientificamente corretta delle audizioni di minori testimoni o vittime.
Il procedimento: dalla richiesta all'udienza (artt. 393-402 c.p.p.)
La richiesta di incidente probatorio può essere presentata dal pubblico ministero (art. 393 c.p.p.) o dall'indagato (art. 394 c.p.p.); la persona offesa non è titolare di un diritto autonomo di richiesta, ma può sollecitare il PM a procedere. La richiesta deve indicare la prova da assumere, le ragioni che ne legittimano l'anticipazione e, quando si tratti di prova testimoniale, le circostanze su cui deve vertere l'esame. Il GIP valuta l'ammissibilità della richiesta e, se l'accoglie, fissa l'udienza entro dieci giorni, dandone avviso al PM, al difensore dell'indagato e, quando appropriato, alla persona offesa. L'udienza si svolge in camera di consiglio, con l'applicazione delle disposizioni sul dibattimento in quanto compatibili (art. 401 c.p.p.): l'esame diretto è seguito dal controesame e, se necessario, dal riesame. Il verbale è redatto con mezzi di riproduzione fonografica o audiovisiva, il che assicura la fedeltà della trascrizione e consente al giudice del dibattimento di apprezzare direttamente le modalità dell'assunzione. Quando si tratta di assumere una perizia, il GIP nomina il perito e fissa i quesiti, garantendo alle parti la facoltà di nominare propri consulenti tecnici e di partecipare alle operazioni peritali con le stesse modalità previste per il dibattimento.
L'audizione protetta: modalità e luoghi (art. 398, co. 5-bis, c.p.p.)
Una delle norme cardine per la tutela delle vittime vulnerabili è l'art. 398, co. 5-bis, c.p.p., introdotto dalla l. 66/1996 e successivamente potenziato, che prevede la possibilità di disporre che l'audizione si svolga in luogo diverso dall'aula di udienza. Nella prassi applicativa questo si traduce nella cosiddetta stanza degli ascolti o sala attrezzata: un ambiente neutro, lontano dall'aula giudiziaria, dotato di telecamere, microfoni e monitor che permettono il collegamento audiovisivo in tempo reale con l'aula dove si trovano il giudice, le parti e i difensori. Il dichiarante — in particolare il minore — viene esaminato in questo ambiente separato, spesso con l'ausilio di un esperto in psicologia dell'età evolutiva che assiste il GIP nella formulazione delle domande o nel mediare la relazione con il teste. La difesa mantiene il diritto di controesaminare il dichiarante, esercitato tramite il collegamento audiovisivo senza la presenza fisica dell'imputato nello stesso spazio. Questo meccanismo risponde all'esigenza di evitare che la vittima si trovi di fronte al proprio aggressore, con il rischio di nuovi traumi o di revoca delle dichiarazioni rese.
«Quando l'esame riguarda un minorenne ovvero una persona offesa in condizione di particolare vulnerabilità, il giudice, anche di ufficio, può disporre che l'udienza si svolga in luogo diverso da quello in cui ha sede il giudice. […] L'udienza può svolgersi anche in forma riservata.»
L'utilizzabilità del verbale al dibattimento (art. 511 c.p.p.)
La prova raccolta nell'incidente probatorio è pienamente utilizzabile al dibattimento ai sensi dell'art. 511, co. 2, c.p.p., che consente la lettura dei verbali di atti assunti nell'incidente. L'utilizzabilità è condizionata alla regolarità formale e sostanziale del procedimento: eventuali nullità o inutilizzabilità dell'atto assunto davanti al GIP si ripercuotono sulla prova esattamente come avverrebbe se il vizio fosse verificatosi in dibattimento. Per le vittime minorenni di gravi reati sessuali o di reati commessi in ambito familiare, l'art. 190-bis c.p.p. introduce una disciplina rafforzata: la rinnovazione dell'esame già assunto nell'incidente probatorio in sede dibattimentale è subordinata alla rigorosa verifica dell'esistenza di nuove circostanze non emerse nell'udienza ante-dibattimentale o di gravi insufficienze della prova già assunta. La norma tutela la vittima da ripetute audizioni traumatiche, ma non impedisce alla difesa di dedurre l'inattendibilità delle dichiarazioni o di chiedere un nuovo esame quando emergano elementi concreti che lo giustifichino. Il contraddittorio garantito nell'incidente probatorio assicura che la prova sia stata acquisita con la piena partecipazione della difesa, rendendo superflua — salvo casi eccezionali — la riassunzione in dibattimento.
Il Codice Rosso (l. 69/2019) e la Riforma Cartabia (d.lgs. 150/2022)
Il Codice Rosso (l. 19 luglio 2019, n. 69) ha profondamente innovato la disciplina dell'incidente probatorio nei procedimenti per reati di violenza domestica e di genere. Oltre all'obbligo del PM di assumere informazioni dalla persona offesa entro tre giorni dall'iscrizione della notizia di reato, la legge ha introdotto una corsia preferenziale nella fissazione delle udienze di incidente probatorio per i reati del c.d. codice rosso: il GIP deve provvedere con assoluta priorità, privilegiando tempi rapidi di assunzione della prova per evitare che il dichiarante si ritratti o subisca pressioni. Nei procedimenti per maltrattamenti in famiglia e per stalking, la celerità è particolarmente cruciale in quanto la vittima si trova spesso ancora in una situazione di prossimità o dipendenza rispetto all'autore del reato. La Riforma Cartabia (d.lgs. 10 ottobre 2022, n. 150) ha poi rafforzato le garanzie di partecipazione della vittima al procedimento, migliorato i meccanismi di notificazione degli atti processuali alla persona offesa e introdotto misure di semplificazione del rito che si riflettono anche sulle modalità di svolgimento dell'incidente probatorio, in un quadro di attuazione della Direttiva 2012/29/UE sulle vittime di reato.
Profili problematici: l'accertamento dell'attendibilità e il confronto tra riti speciali
Il principale nodo applicativo dell'incidente probatorio è la valutazione dell'attendibilità delle dichiarazioni assunte, in particolare quando il dichiarante è un minore o una vittima vulnerabile che non è riesaminato in dibattimento. La giurisprudenza consolidata di legittimità ha elaborato criteri progressivi: l'accertamento dell'attendibilità richiede l'analisi del contenuto intrinseco delle dichiarazioni (coerenza, spontaneità, specificità del ricordo), la verifica dell'assenza di pressioni esterne o di suggestioni indotte dall'intervistatore, il riscontro con elementi esterni oggettivi. I protocolli della Carta di Noto raccomandano che l'audizione sia condotta senza domande suggestive o tendenzialmente orientate alla conferma di un'ipotesi precostituita. Sul piano sistematico, l'incidente probatorio si inserisce nel quadro dei riti speciali del codice di rito: a differenza del patteggiamento e del giudizio abbreviato, che definiscono anticipatamente il processo nella sua interezza, l'incidente probatorio incide sulla formazione di singoli elementi di prova, lasciando aperta la via del dibattimento ordinario. La falsa testimonianza (art. 372 c.p.) è applicabile anche al testimone che rende dichiarazioni mendaci nell'incidente probatorio, in quanto equiparata sotto questo profilo all'esame dibattimentale.
Rinvii sistematici
La voce si collega a quelle sul giudizio abbreviato, sul patteggiamento, sulla falsa testimonianza, sulla violenza sessuale, sui maltrattamenti in famiglia, sullo stalking e sulla perizia e consulenza tecnica nel processo penale.
La presente voce ha carattere esclusivamente informativo e non costituisce consulenza legale.
Domande frequenti
Cos'è l'incidente probatorio?
Il procedimento disciplinato dagli artt. 392-404 c.p.p. che consente di raccogliere anticipatamente, nella fase delle indagini o dell'udienza preliminare, prove che rischiano di non essere più disponibili o non potrebbero essere assunte con le stesse garanzie in dibattimento. La prova è raccolta davanti al GIP con pieno contraddittorio; il verbale è poi utilizzabile al dibattimento ex art. 511 c.p.p.
Quando si può richiedere l'incidente probatorio?
L'art. 392 c.p.p. elenca tassativamente le ipotesi: impedimento del testimone, confronto, ricognizione, esperimento giudiziale, perizia irripetibile. Per le vittime minorenni e vulnerabili in procedimenti per reati di violenza sessuale, maltrattamenti e stalking, la sola condizione di vulnerabilità è sufficiente a legittimare la richiesta (co. 1-bis, aggiunto dalla l. 66/1996 e integrato dal Codice Rosso).
Chi può chiedere l'incidente probatorio?
Il pubblico ministero (art. 393 c.p.p.) e l'indagato (art. 394 c.p.p.). La persona offesa non ha un diritto autonomo di richiesta, ma può sollecitare il PM. Il GIP fissa l'udienza entro dieci giorni dalla richiesta.
L'incidente probatorio è obbligatorio per le vittime minorenni?
Non è strettamente obbligatorio, ma il co. 1-bis dell'art. 392 c.p.p. consente di richiederlo indipendentemente dalla prognosi di impossibilità dell'esame dibattimentale quando la vittima è minorenne e il reato rientra nelle fattispecie previste. Il Codice Rosso (l. 69/2019) ha ulteriormente rafforzato l'uso dell'istituto per le vittime vulnerabili, imponendo una trattazione prioritaria.
Come si usa il verbale al dibattimento?
Ai sensi dell'art. 511, co. 2, c.p.p., i verbali degli atti assunti nell'incidente probatorio sono utilizzabili mediante lettura. Per le vittime minorenni in procedimenti per gravi reati sessuali o familiari, l'art. 190-bis c.p.p. limita la rinnovazione dell'esame già assunto, subordinandola a un rigoroso vaglio giudiziale della necessità di nuove informazioni.
Cos'è l'audizione protetta?
L'art. 398, co. 5-bis, c.p.p. consente al GIP di disporre che l'udienza si svolga in luogo diverso dall'aula, normalmente una stanza attrezzata con sistemi audiovisivi (c.d. stanza degli ascolti). La vittima è separata fisicamente dall'imputato; la difesa mantiene il diritto di controesaminare il dichiarante tramite collegamento audiovisivo.
Marco Buono
Il Prof. Marco Buono insegna Diritto penale e Procedura penale presso l'Università di Roma Tor Vergata.
Ha dedicato specifici approfondimenti alla teoria della prova nel processo penale e alle garanzie delle vittime vulnerabili, con particolare attenzione agli istituti di assunzione anticipata della prova e alla tutela dei minori nei procedimenti per reati di violenza.